Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Прием и увольнение генерального директора». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Директор – это лицо, ответственное за сохранность документов организации и части имущества, закрепленного за ним. При увольнении директор должен сдать дела, но определенного порядка законом не установлено. Процедура смены генерального директора в ООО может быть закреплена в локальном акте общества. В любом случае, участники ООО не вправе задерживать увольнение директора под предлогом того, что он не передал какие-то документы или имущество, но они могут истребовать их в рамках судебного разбирательства.
Шаг 1. Решение участников общества об инициации процедуры смены гендиректора
В первую очередь, смена ЕИО должна быть зафиксирована в протоколе собрания участников общества либо в решении единственного учредителя. В одном и том же протоколе (решении) могут быть зафиксированы как факт снятия полномочий с предыдущего гендиректора, так и возложения полномочий на нового работника или управляющего.
ВАЖНО! С момента подписания протокола (решения) о смене гендиректора у предприятия есть всего 3 дня на подачу соответствующего уведомления в налоговую инспекцию (п. 5 ст. 5 закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ).
Об увольнении гендиректора по его инициативе почитайте в материале: «Увольнение генерального директора по собственному желанию».
Шаг 3. Подача заявления по форме Р13014 (Р14001)
На данный момент предусматривается несколько способов уведомления налоговой службы: лично новым гендиректором (или доверенным лицом), через личный кабинет налогоплательщика на сайте ФНС либо почтовым отправлением с описью вложения.
Образец уведомления о смене генерального директора формы Р13014 вы можете скачать здесь.
С нотариально заверенным заявлением гендиректору или его представителю с нотариально заверенной доверенностью необходимо приехать в налоговую и подать документ в отдел регистрации юридических лиц. Сотрудники ФНС могут потребовать предъявить к заявлению также протокол (решение) о смене ЕИО.
При приеме заявления сотрудник ФНС обязан выдать расписку. С ее помощью через 5 рабочих дней гендиректор или его представитель может получить лист внесения записи в ЕГРЮЛ. Все остальные государственные органы налоговая обязана уведомить сама, дополнительных действий не требуется.
Переизбрание на новый срок гендиректора: нюансы
Как мы описывали выше, полномочия ЕИО не могут быть выданы должностному лицу на неопределенный срок, поэтому, как правило, его максимальная продолжительность составляет 5 лет. По истечении этого срока полномочия руководителя предприятия могут быть продлены на такой же срок, о чем должен свидетельствовать протокол (решение) участников ООО, а также приказ о продлении полномочий.
В случае заключения с гендиректором срочного трудового договора его продление не предусматривается законом (ч. 1 ст. 79 ТК РФ, ст. 275 ТК РФ). В то же время не расторгнутый в связи с окончанием срока действия трудовой договор, согласно ст. 58 ТК РФ, переквалифицируется в бессрочный. Таким образом, при необходимости сохранения срочных трудовых отношений лучшим выходом станет расторжение трудового договора и заключение нового соглашения на следующий срок. Записи об увольнении и приеме на работу также должны быть сделаны и в трудовой книжке должностного лица.
В то же время законодатель не требует подачи уведомления о продлении полномочий гендиректора, так как такая операция не изменяет сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ. Поэтому предоставление в ФНС заявления по форме Р14001 в данном случае не требуется, достаточно лишь правильно составить локальные документы.
Шаг 2. Подготовка кадровой документации
Набор кадровых документов зависит от причины увольнения и оснований по трудовому законодательству. На топ-менеджера ООО распространяются общие правила оформления прекращения трудового договора: издание общехозяйственного приказа о снятии полномочий и кадрового приказа об увольнении, внесение записи в трудовую книжку и личное дело.
Сценарий зависит от основания увольнения гендиректора:
- Досрочное прекращение полномочий по решению общего собрания (п. 2, ст. 278 ТК РФ). Согласие других лиц, в том числе директора, не требуется. Кворум участников обязательный. Работодатель выплачивает директору компенсацию – минимум трехкратный месячный заработок (если увольняемый не совершил виновные действия).
- Соглашение сторон (п. 1, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Самое распространенное основание, которое выстраивается на консенсусе с учредителями. Размер компенсации – по договоренности, ориентировочно от 6 до 12 окладов.
- Истечение срока трудового договора по контракту (п. 2, ч. 1, ст. 77 ТК РФ), если такое условие было конкретизировано уставом. Обязательное условие – заблаговременное письменное уведомление директора об истечении срока его полномочий.
- Прекращение трудового договора по инициативе гендиректора (п. 3, ч. 1, ст. 77 ТК РФ). Инициатор подает заявление об увольнении по собственному желанию. Для руководителей увеличен срок уведомления о намерении покинуть пост – 1 месяц.
Если гендиректор уволен по решению уполномоченного органа о прекращении трудового договора, наличие веских оснований, таких как дисциплинарный проступок или истечение срока действия контракта, не обязательно.
Увольнение директора ООО
Если решение учредителей (единственного учредителя) было оформлено в законном порядке, то далее можно приступить к оформлению кадровых документов об увольнении директора и провести с ним окончательный расчет. В этом случае увольнение будет происходить по п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ (в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом решения о прекращении трудового договора). Уволить на этом основании можно, даже если срок трудового договора у директора не закончился и нет дисциплинарных проступков у директора.
Генеральному директору нужно будет выплатить компенсацию при отсутствии с его стороны виновных действий (бездействия) (ст. 279 ТК РФ, абз. 1 п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 № 21, Определение Конституционного Суда РФ от 28.09.2017 № 2059-О). Компенсация выплачивается в размере, определенным трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Минфин не раз указывал, что компенсация, выплачиваемая руководителю организации в случае прекращения трудового договора на основании п. 2 ст. 278 ТК РФ, не облагается НДФЛ (письмо Минфина РФ от 20.06.2011 № 03-04-06/6-144.
Не забудьте, что Трудовой кодекс РФ запрещает увольнять работников в период действия больничного листа, в отпуске, беременности. В личной каточке работника (увольняемого директора) необходимо сделать запись о прекращении трудового договора. В трудовой книжке также нужно записать следующее: «Трудовой договор прекращен в связи с принятием собственником имущества организации решения о прекращении трудового договора, пункт 2 части первой статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации». Документом — основанием этого в книжке можно указать приказ об увольнении или протокол общего собрания учредителей.
Помимо пункта 2 ч.1 ст. 278 ТК РФ, законом предусмотрены и иные основания увольнения, где его инициатором могут выступать учредители.
Так, если новый участник приобрел 100 процентов доли у предыдущего собственника, то он имеет право расторгнуть трудовой договор с генеральным директором по п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Расстаться с директором можно и по соглашению сторон, ведь зачинателем такого увольнения могут быть как работник, так и работодатель(п. 1 ч. 1 ст. 77, ст. 78 ТК РФ).
Будьте готовы к тому, что директор попытается оспорить свое увольнение через суд. Судьи часто удовлетворяют такие иски.
Так, в 2015 году бывшая руководительница ООО обратилась в суд с иском к ООО о восстановлении на работе в должности генерального директора, об оплате времени вынужденного прогула, взыскании задолженности по заработной плате и компенсации морального вреда. Решением единственного учредителя она была уволена с должности генерального директора общества по п. 2 ст. 278 ТК РФ, то есть в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора.
В своем исковом заявлении бывшая руководительница указала, что была беременна на момент увольнения. Суд встал на сторону бывшей работницы и восстановил ее в должности: ч. 1 ст. 261 ТК РФ запрещает увольнять беременных по инициативе работодателя. Апелляционная инстанция согласилась с таким выводом. Довод работодателя о том, что он не знал о беременности директора, судьи не приняли.
Заполнение формы № Р13014 (Р14001) при смене директора
Форма № Р14001 с 25.11.2020 утратила силу. Поэтому в 2021 году надо использовать только новую форму № Р13014 для регистрации смены гендиректора. Предоставлять другие документы при регистрации законодательство не требует.
Для внесения в ЕГРЮЛ сведений о новом руководителе юридического лица предоставьте в ФНС не позднее трех рабочих дней с момента принятия решения о смене директора заявление по форме № 13014 (подпись заявителя на указанном заявлении должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая направления документов в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя). Подписать заявление нужно и новому директору.
В заявлении по форме № Р13014 потребуется заполнить только титульный лист и листы «Н» и «И». В графе формы № Р13014 «Причина представления заявления» нужно указать код 2 — изменение сведений о юридическом лице, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. На первой странице листа «И» нужно указать сведения о прежнем директоре (причина внесения сведений — код 2), а также аналогичные сведения о новом директоре (причина внесения сведений — код 1). На листе «Н» в сведениях о заявителе укажите код 1 — лицо, действующее от имени юридического лица без доверенности.
Шаг 1. Проверка кандидата в директора «на дисквалификацию».
Назначение на должность директора дисквалифицированного лица (то есть лица, лишенного судом права занимать руководящие должности) чревато для организации штрафом в размере до 100 тыс. руб. .
Поэтому перед тем, как принять директора на работу, нужно запросить в любой ИФНС сведения о нем из Реестра дисквалифицированных лиц . Запрос может подать организация или участник (акционер). За предоставление сведений из Реестра взимается плата в размере 100 руб. .
Шаг 2. Принятие собственниками решения о назначении директора.
Решение об избрании директора принимается общим собранием участников (акционеров) или советом директоров, смотря к чьей компетенции этот вопрос отнесен уставом .
При этом оформляется протокол . Вот образец краткого протокола.
«Что делать владельцу бизнеса, если из компании увольняется директор». Статья Елены Терсинцевой для «Банки Сегодня»
Любое увольнение руководителя общества, будь то собственное желание либо корпоративный конфликт, всегда является своего рода стрессом для самого общества. И причин тому может быть множество. В целях минимизации обоюдных рисков при увольнении руководителя необходимо, вне зависимости от причин увольнения, произвести основной комплекс установленных законом, уставом общества мероприятий.
Во-первых, необходимо иметь в виду, что руководитель связан с обществом двумя видами правоотношений – корпоративными и трудовыми. Соответственно при увольнении руководителя необходимо решить вопрос с проведением общего собрания участников (акционеров) общества либо (в зависимости от компетенции) совета директоров с повесткой дня о прекращении полномочий прежнего директора и назначении нового. Согласно трудовому законодательству, руководитель общества, в отличие от другого штатного сотрудника, обязан отработать 1 месяц до дня увольнения. Более общество удерживать на рабочем месте сотрудника не вправе. За это время общество обязано принять корпоративное решение в отношении своего будущего исполнительного органа, потому как исполнять свои функции общество имеет возможность лишь посредством назначения руководителя.
Во-вторых, общество и директор должны помнить, что необходимо произвести передачу друг другу корпоративных, финансовых и иных документов, печати общества, если таковые были в ведении руководителя общества. Именно об этом необходимом шаге очень часто забывают обе стороны. Впоследствии по причине не состоявшейся официальной передачи документов либо состоявшейся, но не оформленной соответствующим актом, возникает масса проблем, включая судебные споры об истребовании документов.
В-третьих, при увольнении директора обществу целесообразно провести инвентаризацию (ревизию), финансовый аудит для установления возможных нарушений, чтобы иметь возможность разрешить возникшие претензии в установленные законом сроки.
В-четвертых, процедуру увольнения необходимо провести в строгом соответствии с трудовым законодательством, с учетом условий трудового договора – недопустимо задерживать издание приказа об увольнении, выдачу трудовой книжки, а также расчеты с увольняющимся лицом во избежание возможных судебных споров о восстановлении на работе, взыскании невыплаченной заработной платы и др.
Что касается подстраховок владельцев бизнеса на случай недобросовестных действий своих руководителей, то необходимо еще на стадии учреждения общества более внимательно и детально относиться к структуре и компетенции органов управления в целом, к уставу, иным внутренним документам общества, регулирующим работу органов управления. Именно устав общества может содержать те ограничения, в том числе в сфере финансовых вопросов, которые помогут минимизировать возможные злоупотребления. Например, устав общества может и должен ограничивать стоимость сделок, которые правомочен совершать директор без одобрения общего собрания или совета директоров.
Настроение же коллектива общества в переходном периоде – увольнении одного руководителя и приеме на работу другого, будут зависеть от способности нового руководителя в самые короткие сроки заставить поверить в себя, как в лицо, способное повысить эффективность работы компании целом, а значит привнести стабильность в жизнь каждого сотрудника.
Источник: Банки Сегодня
Автор: Елена Терсинцева, Советник, заместитель Управляющего партнера. Руководитель практики корпоративного и трудового права.
Как расторгнуть отношения с директором фирмы
Директор — единоличный исполнительный орган компании. Без него функционирование любой организации не представляется возможным.
Функции работодателя по отношению к гендиректору ООО возложены на общее собрание участников. Расторгнуть трудовые отношения с руководителем возможно по ряду причин, в том числе допускается увольнение руководителя организации по собственному желанию — как любой другой сотрудник, он вправе в любое время заявить о желании уйти.
Расторжение отношений с руководителем — более трудоемкий процесс, чем с обычным специалистом, пошаговая инструкция по увольнению генерального директора ООО следующая:
Шаг 1. Руководитель пишет заявление на увольнение.
Шаг 2. Уведомляет участников общества об уходе из организации по собственному желанию.
Шаг 3. Учредители организации проводят общее собрание и выбирают нового руководителя.
Шаг 4. В компании издают приказ об увольнении старого директора.
Шаг 5. Фактическая дата прекращения трудовых отношений: бывшему сотруднику оформляют соответствующую запись в трудовую книжку, выдают ее вместе с другими его рабочими документами и производят окончательный расчет.
Шаг 6. Компания подает уведомление в налоговый орган о смене руководителя. На основании поданного уведомления ФНС вносит изменения в ЕГРЮЛ.
Чтобы избежать вопросов со стороны трудовой инспекции, необходимо полностью соблюсти порядок расторжения контракта с директором организации.
Прием и увольнение генерального директора
Руководителем организации является работник организации, выполняющий в соответствии с заключенным с ним трудовым договором особую трудовую функцию (ч. 1 ст. 15, ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
Эта трудовая функция состоит в осуществлении руководства организацией (в том числе выполнение функции ее единоличного исполнительного органа – ст. 273 ТК РФ) совершать от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, возникающих из гражданских, трудовых, налоговых и иных правоотношений (действовать без доверенности):
- в сфере полномочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом организации;
- в сфере прав правообладателя исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации;
- в сфере прав и обязанностей работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации и т.д. (ч. 1 ст. 273 ТК РФ).
Передача дел при увольнении директора
Руководитель несет ответственность за сохранность имущества и документов, связанных с деятельностью организации. При увольнении директор должен сдать дела, что на практике означает передать по акту новому руководителю или исполняющему обязанности директора:
- учредительные и регистрационные документы ООО;
- протоколы общих собраний и решения участников;
- бухгалтерские и банковские документы;
- документы, подтверждающие право собственности организации на недвижимость, транспорт и другое имущество;
- кадровые документы;
- лицензии, согласования и разрешения, оформленные на общество;
- договоры с контрагентами и другие важные документы;
- печать и штампы организации, ключи от сейфа.
Хотя оговоренной законом процедуры передачи дел не установлено, но руководитель несет полную материальную ответственность в соответствии со статьей 277 ТК РФ. Исходя из этого, перед увольнением также стоит провести инвентаризацию имущества организации.
Такая передача дел в интересах самого бывшего директора, т.к. ответственность за причиненный организации ущерб ему могут предъявить и после увольнения. Если же директор отказывается от передачи дел по акту, то собственник организации должен создать комиссию, которая проводит опись дел и имущества и подтверждает факт отказа директора от подписи. Далее, если действия директора действительно причинили ущерб для организации, вопросы взыскания ущерба решаются в суде.
Когда директора уволить нельзя
Во-вторых, согласно ст. 81 Трудового кодекса уволить директора, как и любого другого работника, нельзя во время отпуска или временной нетрудоспособности (исключением здесь будет ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуального предпринимателя). При всей нелогичности данной нормы касательно смены органа управления, ее несоблюдение влечет незаконность увольнения (п.50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2). Такая позиция Верховного Суда заслуживает критики, поскольку буквальное толкование статей Трудового кодекса не позволяет отнести увольнение по п.2 ст. 278 ТК РФ к расторжению трудового договора по инициативе работодателя, а именно к ним относятся указанные гарантии, и Верховным судом допущено расширительное толкование. На практике это создает серьезные проблемы для собственника в случае конфликтного увольнения директора, которому достаточно «на всякий случай» иметь больничный лист на дату принятия решения о его увольнении.
В перспективе можно прогнозировать возникновение споров, где основание оспаривания увольнения руководителя будут указываться дискриминационные мотивы. Здесь у судов также возникнут серьезные проблемы, но пока такого рода основания споров в России не распространены.
Внесение записи в трудовую книжку
Вносит запись об увольнении в трудовую книжку, как правило, уполномоченное на это лицо (инспектор по кадрам). При отсутствии такового запись может сделать директор самостоятельно. В любом случае необходимо соблюдать требования инструкции по заполнению трудовых книжек, утв. постановлением Минтруда России от 10.10.2003 №69.
Запись должна выглядеть следующим образом:
|
№ записи |
Дата |
Сведения о приеме на работу и об увольнении |
На основании чего внесена запись |
|
Ставится порядковый номер записи |
Прописывается дата увольнения арабскими цифрами в формате дд.мм.гггг |
Вносится следующая запись: «Трудовой договор прекращен по инициативе работника, пункт 3 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации». |
Название документа (приказ), его номер и дата составления |
Отметка в трудовой книжке директора
Запись об уходе по собственному желанию в трудовую книжку бывшего директора вносят в кадровом отделе. Работодатель оставляет рядом свою подпись и проставляет печать компании.
Рядом с причиной ухода нужно указать соответствующую статью закона и прописать основание, на котором руководитель оставил должность — решение собрания или номер приказа.
Директор должен забрать книжку в последний рабочий день. Если он за ней не пришел, работодатель может:
- направить ему уведомление и предложить забрать документ;
- выслать трудовую по почте — если генеральный директор не выехал за пределы страны.
Ответственность после увольнения
Если генеральный директор снял с себя полномочия и официально передал дела другому человеку, это не значит, что его не накажут за нарушения. Он по-прежнему несет ответственность за решения, который принимал, будучи на посту.
Какие возможны наказания:
- Административная ответственность. Спектр правонарушений здесь довольно широк: незаконная выдача кредита, нарушение правил пожарной безопасности, фиктивное банкротство, нарушение порядка собраний и т.д. За каждое из них могут оштрафовать даже после увольнения. А за некоторые — дисквалифицировать, т.е. на определенный срок лишить права вообще занимать руководящие должности.
- Уголовная ответственность. Если решения бывшего руководителя серьезно нарушали права граждан или подорвали экономическую стабильность компании, его могут привлечь по статьям УК РФ. Среди таких правонарушений — увольнение сотрудницы с грудным ребенком, долговременная невыплата зарплат работникам в личных целях, подкуп, серьезное превышение своих полномочий.
- Материальная ответственность. Бывшему гендиректору могут назначить финансовые взыскания за ущерб имуществу, упущенную выгоду и долги компании, к которым привели действия руководителя.
Кто, кроме генерального директора, может подписать приказ о его увольнении?
Могут возникать ситуации, когда генеральный директор не имеет возможности самостоятельно подписать какой-либо документ, в том числе приказ об увольнении. Как и любой другой работник, он вправе в любой момент принять решение уволиться по собственному желанию — с той лишь разницей, что срок предварительного информирования о таком решении увеличен до 1 месяца (в общем случае он составляет 2 недели). При этом ст. 80 ТК разрешает информировать работодателя о намерении уволиться во время отпуска или больничного. Общее собрание учредителей в таком случае не вправе отказать в удовлетворении требования генерального директора, как и любого другого сотрудника.
И тут возникает резонный вопрос: кто подписывает приказ об увольнении директора в такой ситуации?
Последующая ответственность
После своего увольнения руководитель несет ответственность, если своими действиями причинил вред компании или совершил противоправные действия. Ответственность может быть как материальной, так и уголовной.
- Материальная ответственность. Наступает в случае утраты или повреждения имущества компании. Ущерб возмещается в порядке и размерах, установленных ТК РФ.
- Уголовная ответственность. Наступает за совершение преступления, случившегося во время руководства компанией. Это могут быть преступления в сфере экономической безопасности и уплаты налогов. Уголовная ответственность носит персональный характер. Увольнение директора не освобождает его ответственности.
Увольнение директора компании по собственному желанию имеет ряд особенностей. Это связано с тем, что руководитель является специальным субъектом. Он отвечает за финансовую деятельность, организацию бухгалтерского учета, своевременное перечисление платежей и налогов в бюджет. Его ответственность за совершение противоправных деяний и причинение материального ущерба сохраняется после прекращения трудовой деятельности. Процедура увольнения должна производиться строго в соответствии с законом.