Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как происходит регистрация договора франшизы». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Многие рассматривают франчайзинг как комплекс бизнес-процессов. И всё. Забывая, что отношения франчайзера и франчайзи действуют ещё и в юридическом поле. Более того, ситуации, когда это юридическое поле становится актуальнее предпринимательского – очень частые. Мы говорим о возникающих разногласиях между участниками франчайзинговых отношений. И договор франчайзинга в этом случае выступает в качестве основного «поля», где сначала развиваются события. Потому что грамотно составленный, он позволит избежать траты времени, ресурсов и сил.
К кому обратиться за профессиональной помощью
Чем больше развивается франачайзинг у нас в стране, тем больше на рынке появляется фирм, специализирующихся на правовом поле этой индустрии. Однако обращаться всё же советуем к тем, которые имеют наибольший опыт и практику.
Например, фирма «Бюрократ», которая занимается этим уже более 9 лет. И что важнее всего – оказывает услуги как покупателям франшиз, так и их продавцам. То есть обладает всесторонним опытом.
С компанией можно сотрудничать как на этапе принятия решения о покупке или продаже франшизы, так и на тех этапах, «когда уже поздно». То есть – когда проблема уже возникла и требует решения.
Для тех, кто находится на первом этапе, причём неважно – со стороны покупателя, или со стороны продавца, у «Бюрократа» есть конкретная услуга. Называется она «Создание договора франчайзинга».
Для чего необходим договор коммерческой концессии?
Зачастую руководители компаний принимают решение заключить подобный договор в следующих ситуациях:
- Когда поступает предложение о передаче прав на пользование.
- Когда принимается решение о расширении бизнеса путем привлечения дополнительных средств.
Но в большинстве случаев, на пути к заключению договора, предпринимателей останавливает факт необходимости регистрации бренда, а также других видов интеллектуальной собственности. Тем не менее, франчайзинг является выгодным как для правообладателя, так и для пользователя.
Для правообладателя выгода от регистрации договора концессии заключается в получении гарантированно-стабильного объема продаж, так как пользователь обязуется покупать определенные партии товара (указываются в договоре) или услуг.
При стабильном доходе, возможно успешное планирование бизнеса, а также развитие новых направлений. При этом, правообладатель избавляется от различных расходов на обучение и подбор персонала, контроль качества и т.д.
Помимо этого, развитие франчайз-сети – это возможность рекламировать бренд без больших вложений.
Преимущества для пользователя:
- Возможность использовать эффективную бизнес-систему.
- Возможность выбрать отрасль и открыть в ней собственное дело.
- Сниженные риски.
- Минимальные расходы на маркетинг, рекламу.
- Гарантированные и отлаженные поставки товаров.
Какие документы нужны для продажи франшизы
Перечень документации составляется индивидуально и зависит от сферы деятельности компании и других особенностей бизнеса. Обычно в общий список входят такие бумаги:
- договор коммерческой концессии либо альтернативный вариант – лицензионный договор франчайзинга;
- соглашение о намерениях;
- акт приёмки помещения;
- договор на выезд специалиста в регион.
Обсудим подробнее каждый из документов.
Обычно франчайзер и франчайзи заключают либо договор коммерческой концессии, либо лицензионный договор. Договор коммерческой концессии, прежде всего, является договором на передачу Товарного знака, а так же комплекса ноу-хау, конфиденциальных знаний и опыта франчайзера. Данный договор в обязательном порядке регистрируется в Роспатенте.
Лицензионный договор – это договор на передачу ноу-хау, опыта и конфиденциальных знаний, без передачи Товарного Знака. Данный договор регистрации не подлежит.
К обязанностям франчайзера в обоих случаях относят:
- оказание помощи при производстве или продаже товаров/услуг (техническое, консультативное и прочее);
- контроль качества продукции и/или услуг (в соответствии с положениями договора).
Франчайзи обязан:
- использовать фирменный стиль, коммерческое обозначение и прочие обозначения франчайзинговой программы в соответствии с определённым в договоре способом;
- соблюдать коммерческую тайну, если таковая имеется;
- выполнять инструкции, выданные франчайзером.
Права и обязанности обеих сторон в целом определяются индивидуально.
Кем осуществляется регистрация договора франшизы в Роспатенте
Все хлопоты по регистрации договора франшизы в Роспатенте обычно ложатся на франчайзера (согласно статье 1031 Гражданского кодекса РФ). Однако франчайзи, гораздо более заинтересованный в успехе данной процедуры, может заняться ею самостоятельно. Желательно зафиксировать это распределение обязанностей в самом договоре франшизы (если этого не сделать, возможны сложности с учетом расходов на пользование чужой интеллектуальной собственностью).
Однако даже в тех случаях, когда правообладатель целиком берет на себя регистрацию франшизы в Роспатенте, приобретателю франшизы желательно договориться с ним о сроках проведения регистрации и документально зафиксировать результаты переговоров.
Существуют рекомендации для служащих Роспатента, обязывающие их провести регистрацию договора франшизы в следующих ситуациях:
- если заявку на регистрацию подает пользователь франшизы (хотя договор не обязывает его к этому);
- если заявка подана правообладателем (притом, что все необходимые документы предоставляет покупатель франшизы).
Регистрация в Роспатенте договора франшизы не означает, что любые его дальнейшие изменения, дополнения, прекращение его действия автоматически вступят в силу. Их необходимо регистрировать отдельно (подробнее в статьях 1036 и 1037 ГК РФ).
Начиная с 1.01.2008 г., договоры по приобретению франшиз не нуждаются в регистрации в налоговой инспекции. Единственная государственная инстанция, где необходимо регистрировать подобные сделки, это Роспатент.
Для регистрации договора франшизы, согласно Правилам государственной регистрации, данный документ должен быть подписан обеими сторонами (неважно, являются ли они физическими или юридическими лицами) или же их законными представителями. Если договор либо соглашение о его расторжении содержит в себе подпись только одной стороны, то к нему необходимо прилагать:
- уведомление о том, что распоряжение исключительным правом фактически состоялось (с подписями обеих сторон);
- заверенную нотариусом выписку из данного документа (договора или соглашения о его расторжении либо изменении условий);
- нотариально удостоверенную выписку из договора, соглашения об изменении или расторжении договора.
Податель заявки в Роспатент на регистрацию договора франшизы может при желании представить квитанцию, подтверждающую уплату пошлины за данную услугу.
Когда регистрацией занимается представитель, он должен обладать доверенностью от заявителя, которая обеспечивает ему право действовать от имени заявителя.
Документы, составляющие заявку на регистрацию коммерческой концессии, принимаются только на русском языке (для документов на иностранных языках необходимы их заверенные переводы на русский). Если податель заявки проигнорировал это требование, то Роспатент откажет ему в регистрации.
Рассматривая заявку на регистрацию договора франшизы, специалисты Роспатента в первую очередь проверяют соответствие условий соглашения нормам Гражданского кодекса РФ. Некоторые договоры, заявленные как концессионные, на самом деле ими не являются (к примеру, если франчайзи по договору получает право лишь на ноу-хау и коммерческое обозначение, но не на товарный знак). Они не пройдут проверку, и заявитель получит отказ в регистрации.
В случаях, когда стороны заключают соглашение на использование приобретателем промышленного образца, полезной модели, изобретения без права пользоваться товарным знаком франчайзера, Роспатент откажет в регистрации и предложит сторонам заключить лицензионный договор.
Договор коммерческой концессии предусматривает право использования не только товарного знака франчайзера, но и других объектов интеллектуального труда, принадлежащих ему:
- изобретений;
- полезных моделей;
- запатентованных промышленных образцов;
- компьютерных программ;
- баз данных;
- топологий интегральных микросхем;
- коммерческих обозначений;
- ноу-хау (секретов производства).
Однако попытка передать франчайзи исключительное право на фирменные названия товаров или на наименование мест их происхождения будет отклонена Роспатентом. Законодательство РФ не предполагает распоряжения правом на подобные наименования, а значит, это право не может быть отчуждено или предоставлено другим лицам (подробнее в статьях 1474 и 1519 ГК РФ).
Помимо законности, Роспатент проверяет следующие аспекты любого договора франшизы, подаваемого на регистрацию:
- наличие статусов ИП или организации у обеих сторон сделки;
- сведения о зарегистрированных объектах интеллектуальной собственности и товарных знаках, принадлежащих франчайзеру (проверяются по государственным реестрам);
- документы, подтверждающие статус правообладателя;
- наличие в договоре условий о выплате вознаграждений (без этого договор концессии не является таковым).
Порядок подписания договора
Договор коммерческой концессии в обязательном порядке подлежит регистрации в Роспатенте (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Если какое-либо из существенных условий будет отсутствовать, договор не будет зарегистрирован. договоре обязательно должны присутствовать следующие существенные условия:
- предмет договора: какой объект/объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
- размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
- как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
- условие о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
- требование соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.
Дополнительно могут быть указаны:
- территория, на которой можно использовать объекты интеллектуальной собственности;
- срок действия договора;
- возможность заключать договор субконцессии;
- требование не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора;
- запрет для пользователя заключать договоры коммерческой концессии с конкурентами правообладателя;
- обязанность пользователя согласовывать с правообладателем расположение коммерческих помещений;
- требование к пользователю реализовывать товары и услуги по назначенным правообладателем ценам.
Кроме того, по договору франчайзинга объектом выступают исключительные права. Это означает, что правообладатель товарного знака должен предварительно зарегистрировать его. А в сам договор должны быть включены номер свидетельства о государственной регистрации товарного знака, реквизиты его владельца и приложено само изображение товарного знака. Вместе с тем, использование франшизы объединяет субъектов ведения бизнеса: общие вывески, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые правила ведения бизнеса и т. д.
Какие условия договора могут затруднять бизнес для франчайзи?
01 Предоставление регулярных отчетов. Если это условие нельзя отменить, то обратите внимание на периодичность и максимально снизьте ее (хотя бы до раза в квартал)
02 Доступ франчайзера к вашим торговым помещениям и проведение аудита вашей бухгалтерской отчетности. В этом случае вам нужно прописать в договоре, чтобы франчайзер брал на себя расходы на аудит и заранее оповещал о посещении ваших объектов
03 Ограничение в использовании франшизы определенной территорией (вплоть до согласования расположения конкретных торговых точек), в сотрудничестве с конкурентами и в ценообразовании
Договор франчайзинга: каковы основные обязанности франчайзера и франчайзи?
Они уникальны в каждом отдельном случае, но некоторые из них регламентируются Гражданским кодексом РФ.
Франчайзер обязан (если договор не предусматривает иное):
- Передать техническую и коммерческую документацию и предоставить другую информацию, необходимую франчайзи для использования купленных прав
- Проинструктировать франчйзи и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав
Кстати, ограничительные условия от франчайзера могут противоречить антимонопольному законодательству – в этом случае их можно признать недействительными
- Обеспечить государственную регистрацию сделки (чтобы узнать про это подробнее, перейдите по ссылке)
- Оказывать постоянное техническое и консультативное содействие, обучать работников
- Контролировать качество работы франчайзи
Основная информация по регистрации договора коммерческой концессии
Статья 1028 ГК РФ предусматривает для договора франчайзинга простую письменную форму. До 2014 года также обязательно нужно было регистрировать соглашение, в противном случае оно признавалось ничтожным. Однако теперь под регистрацией договора коммерческой концессии в Роспатенте в первую очередь понимают передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности.
То есть без прохождения данной процедуры договор не будет ничтожным. Однако без регистрации:
- не получится ссылаться на данное соглашение при выстраивании отношений с третьими лицами;
- нельзя учитывать суммы, выплаченные по такому договору, для уменьшения налога на прибыль или НДФЛ;
- правообладатель (франчайзер) может подать на вторую сторону (франчайзи) иск в суд о возмещении убытков, причинённых незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности.
Минусы бизнеса в формате франчайзинга
Несмотря на большое количество плюсов франчайзинга, эта бизнес-модель имеет и минусы. Основными из них являются:
- Отсутствие внедрения новых идей. Вся деятельность франчайзи регламентируется договором, поэтому его индивидуальные наработки, инициативы и предложения не могут быть воплощены в реальность.
- Обязательства по контрагентам. Необходимость покупки технического оборудования, средств, любых материалов только у конкретных поставщиков (указанных в договоре) либо у своего франчайзера.
- Высокая стоимость. Некоторые франшизы имеют завышенную цену, например, лицензии на получение эксклюзивного права на использование мирового бренда в определенном регионе.
- Обязательные отчисления определенной суммы средств от чистой прибыли франчайзи.
- Необходимость продления договора. По завершению действия соглашения франчази практически «выбывает» из бизнеса, при этом заработанная им репутация отходит компании-правообладателю без каких-либо компенсационных выплат.
Приступая к оформлению договора франчайзинга в ФИПС необходимо обратить внимание на следующие моменты:
- Если товарный знак не зарегистрирован надлежащим образом, то франшизу оформить невозможно.
- Стандартный договор франчайзинга отсутствует, в каждом случае его составляют индивидуально, а форма соглашения зависит от многих факторов.
- Для франчайзера важно правильное составление договора и четкое указание в нем всех условий и возможных обстоятельств, так как франшиза предполагает раскрытие коммерческой тайны.
- Чем больше объектов интеллектуальной собственности включает договор концессии, тем сложнее его составить. Но также тяжело будет нарушить права франчайзера.
Пocлe тoгo, кaк мы c вaми пpoшли пepeчиcлeнныe этaпы и oпpeдeлилиcь c тeм, фpaншизy кaкoй кoмпaнии xoтитe пpиoбpecти, caмoe вpeмя пoдгoтoвитьcя к coбeceдoвaнию c фpaнчaйзepoм. Кaкими жe кaчecтвaми дoлжeн oблaдaть пpeдпpинимaтeль, чтoбы в пepcпeктивe cтaть чacтью кpyпнoй фpaншизы?
✅ Caмым вaжным кpитepиeм в вoпpocax бизнeca вceгдa былa и ocтaeтcя финaнcoвaя cocтaвляющaя. Пoэтoмy кoмпaния-фpaнчaйзep пpи aнaлизe кaндидaтa нa пapтнepcтвo в пepвyю oчepeдь бyдeт oбpaщaть внимaниe нa тo, кaк y пpeдпpинимaтeля oбcтoят дeлa c дeньгaми. Кaк минимyм, y нeгo дoлжнa быть вoзмoжнocть кyпить фpaншизy — для этoгo пoтpeбyeтcя cyммa в диaпaзoнe oт 60 дo 500 тыcяч pyблeй.
✅ Taкжe былo бы нeплoxo, чтoбы нaчинaющий пpeдпpинимaтeль имeл oпpeдeлeнный дeнeжный пapaшют нa cлyчaй пoкpытия pacxoдoв, cвязaнныx c oткpытиeм oфиca в нoвoй гopoдe, peмoнтoв, зaкyпкe oбopyдoвaния, нaймy пepcoнaлa. Нy и кoнeчнo, пpoзpaчнaя cитyaция c финaнcaми фpaнчaйзи зacтpaxyeт ceть oт нeплaтeльщикoв poялти (дoлжникoв вeдь нигдe нe любят).
3aпpaшивaть cвeдeния o cocтoянии финaнcoв пoтeнциaльнoгo фpaнчaйзи — этo зaкoннo. Пoэтoмy вaм, кaк пoкyпaтeлю, ocтaeтcя мopaльнo быть гoтoвым пpeдocтaвить эти дaнныe. B тaкoй пpoвepкe ecть плюc и для caмoгo пpeдпpинимaтeля: oн cмoжeт yбeдитьcя, чтo имeeт вce нeoбxoдимыe pecypcы для пoкyпки и вeдeния фpaншизы.
✅ Aбcoлютным пpeимyщecтвoм для бyдyщeгo фpaнчaйзи тaкжe бyдeт нaличиe oпытa пo вeдeнию кaкoгo-либo бизнeca (лyчшe, кoнeчнo, peлeвaнтнoгo выбpaннoй фpaншизe). Кaк пoкaзывaeт мнoгoлeтняя иcтopия фpaнчaйзингa, oпыт дeйcтвитeльнo вaжeн, вeдь тoлькo дeйcтвyющий пpeдпpинимaтeль нe пoнacлышкe знaeт, кaк yпpaвлять pиcкaми, cтpoить бизнec, чeмy yдeлять внимaниe в пepвyю oчepeдь, кaк pyкoвoдить пepcoнaлoм и мнoгo дpyгиx вaжныx вeщeй.
Oпытныx бизнecмeнoв oтличaeт cпocoбнocть дoбивaтьcя пocтaвлeнныx цeлeй пpи минимaльнoм пpивлeчeнии pecypcoв — тaкиe кaчecтвa нapacxвaт нe тoлькo в cфepe нeдвижимocти, нo и в любoй дpyгoй.
Oпиcaннaя вышe cитyaция бoльшe oтнocитcя к Poccии. A вoт нa 3aпaдe cтpaтeгия фpaнчaйзингa нeмнoгo дpyгaя: зapyбeжныe кoмпaнии гopaздo чaщe пpивлeкaют для coтpyдничecтвa пpeдпpинимaтeлeй-нoвичкoв Этo yдoбнo пo oднoй пpocтoй пpичинe — oпытный пpeдпpинимaтeль, кaк пpaвилo, имeeт cвoй взгляд нa вeдeниe бизнeca. И глaвный pиcк здecь в тoм, чтo oн бyдeт нe coглaceн или пoпpocтy нe гoтoв к тoмy фopмaтy paбoты, кoтopый пpeдлaгaeт фpaнчaйзep.
Кoмпaнии-фpaнчaйзepы, кoтopыe ycпeшнo зaнимaютcя paзвитиeм фpaншизы и пpивлeчeниeм cвoбoдныx пpeдпpинимaтeлeй в тeчeниe нecкoлькиx лeт, нaвepнякa имeют пpeдcтaвлeниe o «пopтpeтe» cвoeгo пoтeнциaльнoгo пapтнepa. Пoэтoмy для пpoвeдeния ycпeшныx пepeгoвopoв c pyкoвoдитeлeм ceти, фpaнчaйзи нyжнo пpoизвecти впeчaтлeниe, мaкcимaльнo пpиближeннoe к этoмy oбpaзy. Узнaть, кaким cвoeгo пapтнepa видит тa или инaя кoмпaния-фpaнчaйзep, вы мoжeтe y дeйcтвyющиx фpaнчaйзи — eдвa ли ecть бoлee нaдeжный cпocoб.
Прежде чем обратиться в Роспатент, нужно собрать необходимые документы.
В список обязательных бумаг входят:
- Заявление о регистрации (подписывается двумя сторонами);
- Договор (содержит информацию о специфике сотрудничества, правах и обязанностях правообладателя и предпринимателя. Можно предоставить часть договора, выписку из него. В ней должна содержаться информация об условиях взаимного сотрудничества, прописан порядок изменения соглашения и указаны условия для расторжения контракта);
- Квитанция, подтверждающая оплату государственной пошлины;
- Копия рукописного договора;
- Доверенность (нужна, если оформлением занимается доверенное лицо, представитель компании).
Кто регистрирует договор концессии?
Если в договоре франшизы речь идет об объектах, охраняемых авторским правом и патентным законодательством, регистрация договора должна происходить в Роспатенте.
В случае, если в договоре концессии не фигурируют объекты, охраняемые патентным правом, то регистрацию договора можно провести в государственных органах, которые регистрировали юридические лица-участников договора.
Патентные поверенные и юристы Патентно-Правового Бюро «Патентиум» имеют большой опыт подготовки и регистрации договоров коммерческой концессии.
Обратитесь за консультацией к нашим специалистам, удобным для вас способом и мы гарантируем Вам максимальный результат реализации проекта по передаче Вашей интеллектуальной деятельности.
Договор коммерческой франшизы имеет экономическую подоплеку: для самого коммерсанта, который предлагает приобрести права на созданную им модель бизнеса, этот способ является отличным инструментом расширения своего предприятия за счет передачи следующих возможностей:
- право использования индивидуальных маркеров – коммерческое обозначение, товарный знак;
- ноу-хау – технология изготовления, способ реализации, реклама.
Бонусами будут являться передача опыта, обучение персонала, информационная и иная поддержка.
С юридической точки зрения типовой договор франшизы имеет следующие характеристики:
- форма заключения договоренностей – письменная;
- стороны договора – пользователь и правообладатель.
В обоих случаях стороны могут быть представлены как лицами юридическими, так и физическими. Данный документ является обычно возмездным, двусторонним, консенсуальным. Заключается на некоторый срок или может являться бессрочным.
Расторжение отношений
Большого внимания требует и такой момент, как прекращение договорных отношений. Важно соблюдать при этом некоторые временные рамки:
- если период действия контракта не был прописан, тогда уведомить о своем намерении отказаться от существующих договоренностей одна из сторон должна за полгода;
- если такой период не обсуждался, тогда на эту процедуру имеется 30 дней.
Итак, как расторгнуть договор франшизы? Для этого важно знать, что правообладатель имеет возможность прервать сотрудничество в полном объеме или частично при таких обстоятельствах:
- нарушены условия относительно качества товара;
- не соблюдаются инструкции;
- не выплачивается вознаграждение.
При этом владелец франшизы должен уведомить своего покупателя о некоторых нареканиях и дождаться соответствующих действий по устранению неточностей. Если требования не были выполнены или на протяжении года ситуация повторилась, он имеет право в одностороннем порядке остановить действие контракта.
Прекращается действие соглашения и тогда, когда одна из сторон признается банкротом.