Как правильно подписывать договор с протоколом разногласий

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как правильно подписывать договор с протоколом разногласий». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Участник сделки, направивший на рассмотрение контрагенту контракт или протокол разногласий к нему, вправе подать иск с требованием о понуждении к заключению контракта, если его потенциальный партнер бездействует в отношении полученной документации. В такой ситуации контракт будет признан заключенным с момента вступления в силу соответствующего решения суда, которым также будет определена его редакция.

В какой срок направляется протокол разногласий

Протокол разногласий нужно отправить в течение 30 дней с момента получения проекта договора. Аналогичный срок установлен для обращения в суд, если в досудебном порядке разрешить спор не удалось (п. 1 ст. 445 ГК РФ).

Верховный Суд РФ в постановлении № 49 уточняет, что суд обязан принять иск даже если 30-дневный срок на подачу иска о протоколе разногласий пропущен. Отказ может последовать, только если контрагент прямо заявит о пропуске срока (абз. 1 п. 41 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49).

Если контрагент является доминирующим (монополистом) и навязывает невыгодные и даже дискриминационные условия, суд может признать такое поведение злоупотреблением, даже если ваша компания протокол разногласий не направляла (абз. 2 п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2).

Проанализировав судебную практику, можно сделать следующие важные выводы:

1. Офертой при определенных обстоятельствах может считаться даже не подписанный оферентом проект договора, направленный контрагенту (определение Верховного суда Российской Федерации от 15.07.2015 по делу № 14-АПГ15-7).
2. Возврат неподписанного контракта с протоколом разногласий при фактическом получении исполнения по нему свидетельствует о заключении сделки на условиях, заявленных оферентом (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.12.2014 по делу № А21-885/2014).
3. Навязывание невыгодных контрагенту условий путем манипулирования правом внесения изменений в условия договора протоколом разногласий может быть расценено как нарушение закона «О защите конкуренции» от 26.06.2006 № 135-ФЗ (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.03.2011 по делу № А19-15277/10).
4. Суд может принудить ответчика заключить контракт в редакции истца, если отказ от такого сотрудничества недопустим и представленная на утверждение редакция не противоречит нормам законодательства РФ (постановление Высшего арбитражного суда РФ от 05.12.2007 № 13069/06 по делу № А65-17595/2005-СГ3-12).
5. Направление оференту в ответ проекта договора в измененной редакции является направлением протокола разногласий, а не отказом от заключения договора (определение Верховного суда РФ от 02.10.2015 № 305-ЭС15-8832 по делу № А40-34226/2014).

Правила составления протокола разногласий

На сегодня нет унифицированного, обязательного к применению образца протокола разногласий, так что предприятия и организации имеют полное право писать его в произвольном виде или по шаблону разработанному внутри компании и утвержденному в его учетной политике. При этом, вне зависимости от того какой вариант будет выбран, данный документ должен включать в себя ряд необходимых сведений:

• дата и место его составления,
• номер и дата договора к которому он составляется,
• наименования компаний,
• полный перечень пунктов, по которым производится корректировка (с указанием начальной трактовки и исправленной версии).

Следует отметить, что к одному договору может составляться несколько протоколов разногласий, ровно до того момента, пока договор не будет полностью учитывать потребности обеих сторон.

Что такое протокол разногласий к договору?

Протокол разногласий к договору — это документальный способ фиксации изменений в первоначальном проекте контракта на этапе согласования условий сделки.

Термин «протокол разногласий» встречается в различных нормативных документах в контексте правоотношений, которые урегулированы конкретным законодательным актом. К примеру, он используется:

• в Гражданском кодексе РФ (ст. 445 и 528);
• законе «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ…» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (пп. 3, 4, 5, 13, 15 ст. 83.2).

Протокол оформляется в виде отдельного документа, являющегося приложением к основному контракту, и содержит:

• установочную информацию, включающую реквизиты основного договора, а также номер и дату подписания протокола;
• основной раздел, в котором прописываются варианты условий конкретных пунктов сделки в редакции каждой из сторон (на практике оформляется либо в виде списка, либо таблично);
• графы для подписей контрагентов.

Как подписать договор с протоколом разногласий — образец документа

Протокол разногласий составляется в свободной форме и может выглядеть следующим образом:

Протокол разногласий к договору № 25/18 от 01.10.2018

05.10.2018 Тула

Исполнитель: Заказчик:

ООО «Авангард» АО «Траст»

Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в первоначальной редакции, предложенной Исполнителем	Условия договора № 25/18 от 01.10.2018 в новой редакции, предложенной Заказчиком
П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 2 банковских дней после получения денежных средств от заказчика.	П. 5.3: Заказчик проводит авансирование по Договору на основании счета Исполнителя в течение 10 банковских дней после получения денежных средств от основного заказчика при условии полного урегулирования разногласий.

Когда составлять протокол разногласий обязательно, а когда желательно

Протокол разногласий к договору составлять обязательно, если:

• Такая обязанность прописана в законах. Например, как с договорами поставки (ст. 507 ГК РФ).
• От подписания договора нельзя отказаться (ст. 445 ГК РФ), но условия оферты не подходят. Например, нельзя отказаться от заключения договоров: публичного характера (ст. 426 ГК РФ), открытия банковских счетов (ст. 846 ГК РФ), с победителями торгов (ст. 447 ГК РФ).

В БОЛЬШИНСТВЕ СЛУЧАЕВ СОСТАВЛЕНИЕ ПРОТОКОЛА РАЗНОГЛАСИЙ – НЕ ОБЯЗАННОСТЬ. НО ТОТ, КТО ХОЧЕТ ДОБИТЬСЯ БОЛЕЕ «УДОБНОГО» И ВЫГОДНОГО СОТРУДНИЧЕСТВА, ДЕЛАЕТ ЭТО ДОБРОВОЛЬНО Составлять протокол разногласий желательно и в ваших интересах, если:

• Вы заключаете «типовой договор»

Неудобно переделывать стандартизированные документы каждый раз под конкретного контрагента. Все спорные условия лучше прописать отдельно – в протоколе разногласий.

• Вы заключаете заведомо неравный договор (договор присоединения)

Даже если заранее известно, что условия договора контрагент не изменит, направьте протокол разногласий и получите письменный отказ. Так у вас на руках будет доказательство, что вы выразили несогласие с несправедливыми условиями. Впоследствии условия договора или саму сделку будет легче оспорить в суде.

• Вы заключаете договор с сильным контрагентом/монополистом рынка, и он затягивает переговорный этап.

Кому поручить составление и правку ПР

На практике написать ПР обычно поручают представителю организации, которая принимает (осуществляет акцепт) предложение, оформленное в договоре. Подразумевается, что для составления протокола необходима соответствующая квалификация, в том числе в вопросах нормативного права.

Поэтому обычно корректировку условий контракта через ПР поручают руководителю отдела, имеющего прямое отношение к договору. Нередко такую задачу возлагают на штатного юриста.

Протокол часто претерпевает различные изменения. Но обычно правку предварительно оговаривают со второй стороной. Поэтому вносить исправления в текст ПР может и сотрудник среднего звена.

Тем более, что исправления касаются не основных положений, а различных деталей оплаты, сроков и т.д. И могут быть любыми, при соблюдении требований законодательства.

Как подать протокол разногласий

Когда заказчик присылает итоговый договор участнику, в карточке контракта на ЭТП появляется возможность подать разногласия. В специальном окне пишут причину подачи протокола и прикрепляют сам документ. Подписывают электронной подписью и отправляют форму.

Кнопка для подачи протокола появится в карточке контрактов в личном кабинете участника после того, как заказчик направит договор. Чтобы подать протокол, участник выполняет действия на ЭТП:

1. В специальном окне формы указывает причину, по которой возникли разночтения.
2. Прикрепляет файл протокола.
3. Подписывает форму КЭП и отправляет.

Порядок и сроки составления/рассмотрения протокола разногласий

Для большинства сделок порядок и сроки направления и рассмотрения протокола разногласий не установлены законом. То есть, стороны могут самостоятельно определять правила. В этом случае, сторона, направляющая протокол разногласий, может сама обозначить приемлемый срок и порядок согласования условий договора или ожидаемый срок ответа.

Но есть исключения, например:

• Протокол разногласий при заключении обязательного договора (ст. 445 ГК РФ) направляется в течение 30 дней. Получившая протокол сторона должна рассмотреть документ в течение такого же срока. Если протокол отклоняется или не поступает ответа, разногласия могут быть переданы на рассмотрение суда. Обратиться в суд вправе и сторона, получившая протокол разногласий. На это ей отводится 30 дней после получения документа. В этих случаях, на каких условиях будет заключен договор – определяет суд.
• В госзакупках механизм использования протокола разногласий существенно ограничен. Во-первых, претензии можно предъявить только к условиям, которые не соответствуют закупочной документации или заявке участника, а также к техническим ошибкам. Во-вторых, направить протокол согласования разногласий можно только в течение 5 дней, а на его рассмотрение заказчику даётся 3 дня. И, наконец, процедуру можно использовать только один раз, далее – либо подписание контракта, либо отказ от него, либо направление жалобы на заказчика в ФАС.
• Положения ГК РФ о некоторых видах сделок содержат правила урегулирования разногласий перед подписанием договора. В частности, при заключении договора поставки (ст. 507 ГК РФ) на согласование условий, предложенных другой стороной в ответ на предложение заключить договор, даётся 30 дней. Но стороны могут согласовать другой срок. Если сторона, которой направлен протокол разногласий (или иная форма предложений), уклоняется от согласования условий и не уведомляет при этом об отказе от договора, с неё могут быть взысканы убытки, связанные с таким бездействием.

Действия сторон при необходимости составления протокола разногласий

После получения протокола заказчик действует следующим образом:

Получив документ через сайт электронной площадки в личном кабинете, заказчик обязан ознакомиться с поправками, обозначенными победителем закупки.

Обратите внимание! Заказчик должен дать ответ на протокол разногласий по 44-ФЗ в течение 3-х рабочих дней (ч. 5 ст. 83.2 закона № 44-ФЗ).

В зависимости от решения относительно правок победителя закупки возможны два варианта действий:

1. Заказчик одобряет правки, внесенные поставщиком, и отправляет в ЕИС и на сайт электронной площадки скорректированный проект контракта. Важный момент – данный вариант документа размещается без подписи заказчика.
2. Заказчик не согласен с частью или со всеми правками выигравшего участника, потому в ответ публикует в ЕИС и в системе электронной площадки исходный вариант контракта.

Как подготовить ответ на протокол?

Если же на Ваш проект договора был прислан протокол разногласий, и Вас не устраивают условия контрагента, то можно поступить в соответствии с одним из нескольких вариантов:

• подписать оригинальную редакцию проекта договора и протокол разногласий к нему;
• выслать новую редакцию Вашего договора и не подписать протокол разногласий;
• выслать новую редакцию Вашего договора и подписать протокол разногласий;
• составить и выслать ответ на протокол разногласий в котором подробно указать условия и суть отношении которые Вы желаете истолковать иначе, установить другой способ исполнения договорного обязательства.

Заполняя форму протокола, учитывается, что он может быть в электронном или печатном виде. По закону от 5.04.2013 № 44-ФЗ документ составляется в произвольной форме. Действителен он только вместе с основными официальными бумагами. Рассматривать его в качестве отдельного или самостоятельного документа нельзя.

Если при подписании контракта используются услуги нотариуса, который заверяет информацию, то и протокол должен пройти такую же процедуру. В законе четко прописаны сроки:

• Для проверки проекта дается не больше 5 суток с момента размещения на электронной площадке проекта контракта.
• Срок для размещения на электронной площадке– 13 суток.
• Подписание протокола разногласий по договору и по образцу составляет один месяц. За это время нужно устранить противоречия.

Как правильно составить разногласия к Договору?

В нормативных правовых актах РФ нет утвержденного бланка, формы или особых требований к документу, фиксирующему спорные моменты. Он составляется исходя из сложившихся неписаных правил, принятых в среде предпринимателей. Также необходимо придерживаться правил делопроизводства.

Это должен быть отдельно оформленный письменный документ, в котором указываются:

• его название;

• ДДММГГ и место его написания;

• № документа;

• ДДММГГ и № соглашения, к которому он составляется;

• название компаний – участников сделки, (для граждан – ФИО, паспортные данные);

• рекомендуется указать должность, полномочия (документ подтверждающий статус) лиц с правом подписи;

• первоначальные пункты соглашения, вызывающие несогласие и предложения по их новой формулировке.

Главный блок описываемого в этой статье документа, в котором отражаются противоречия участников сделки старая и новая трактовка пунктов соглашения, нередко оформляют как таблицу, что удобно для наглядности.

Предусмотрены такие графы:

1. Первая: фиксируется № пункта соглашения, вызывающего разногласие.

2. Вторая: первоначальная формулировка в тексте.

3. Третья: новый вариант спорного контракта, в изложении контрагента.

4. Четвертая: примечание.

Последняя графа предназначена для внесения обоснований, уточнений. Ее не является обязательным. Ниже, после основного блока должны стоять подписи сторон с полной расшифровкой.

При оформлении документа необходимо придерживаться логического построения содержимого. Важно не делать грамматических и орфографических ошибок. Не допускаются зачеркивания, применение корректирующих средств, исправления и затирания знаков.

Следует избегать таких ошибок:

• искажение смысла высказывания путем нарушения последовательности слов в предложении;

• замена понятий;

• некорректное использование определений;

• применение слов или выражений, противоречащих смыслу;

• неправильное применение местоимений.

В процессе заключения договоров случаются такие ситуации, когда одна из сторон частично не согласна с некоторыми пунктами соглашения. Чаще всего урегулирование осуществляется в устной форме. Но такие согласования не имеют юридической силы, и в случае возникновения споров сослаться на них будет невозможно. Поэтому законодательством предусмотрен следующий выход: составляется протокол разногласий, который представляет собой письменное дополнение к договору, подписанное обеими сторонами. В этом протоколе стороны договариваются о внесении изменений только в те пункты договора, по которым существуют несогласия. Это означает, что составление протокола позволяет, не меняя основных пунктов договора, согласовать и внести частичные изменения только в отдельные его положения.

Данное дополнение должно быть оформлено как отдельный документ и включать следующие пункты:

• реквизиты основного договора: наименования сторон, номер, место и дата заключения, подписи и печати сторон;
• краткая содержательная часть (чаще всего в виде таблицы, далее – подробней);
• собственный номер;
• дата протоколирования спорных вопросов (может не совпадать с датой подписания договора).

Рассказываем, как составить протокол разногласий «на пальцах»

В шапке листа бумаги прописываем наименование документа, присваиваем ему уникальный номер. Если это первая бумага из данной категории, пишем цифру один. В случае несогласия с корректировками контрагент сможет выслать аналогичный протокол со своими предложениями с присвоенной цифрой два. Отмечаем, кому, от кого и в рамках каких правоотношений направляется документ. Необходимо прописать ФИО руководителя организации-контрагента, занимаемую им должность, наименование предприятия со ссылкой на организационно-правовую форму в дательном падеже. Затем оставляем те же данные, но уже о себе и о своей компании.

Следующим шагом предлагаем внести определённые изменения в предложенный контрагентом вариант договора. Этот блок обычно выполняется в виде таблицы, но придерживаться данного правила необязательно. Обозначаем, с каким именно пунктом мы не согласны, прописываем его текущую редакцию, а также предлагаем свою, новую редакцию.

Как составить протокол разногласий

Какой-либо установленной формы для протокола разногласий нет. Вы можете включить в него все сведения, которые считаете нужными.

Рекомендуем составить протокол по следующей структуре:

• преамбула с указанием реквизитов договора;
• дата составления. Не поставьте по ошибке более раннюю дату, чем в проекте договора, иначе спорные условия могут быть применены в редакции проекта, а не протокола;
• таблица разногласий. Первый столбец — условия в редакции контрагента, второй — ваш вариант (удалить, добавить или переформулировать условие), третий — обоснование вашего предложения (например, условие контрагента непонятно или противоречит закону). Ваши формулировки должны быть понятными, иначе суд может истолковать их в пользу контрагента (см. Позицию ВС РФ, ВАС РФ);
• указание существенных, с вашей точки зрения, условий, без согласования которых вы не хотите заключать договор (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Похожие записи:

• Имеет ли право сотрудник отказаться от отпуска
• НКО бухгалтерский и налоговый учет в 2023 году
• Какой срок хранения домашнего холодца в холодильнике